2017-12-12 00:00:00 來源： 點擊：3004 喜歡：0
一、關(guān)聯(lián)交易存在的10種主要形式
（一）購買原材料、購買或者銷售產(chǎn)品、產(chǎn)品以外的其他資產(chǎn)
【案例】開山股份向關(guān)聯(lián)方采購零部件及銷售整機(jī)
1、關(guān)聯(lián)方采購
公司向關(guān)聯(lián)方采購的產(chǎn)品和對象主要可以分為三大類，第一類為由開山控股代扣代繳水電費(fèi)，第二類為通過開山進(jìn)出口進(jìn)口螺桿式空壓機(jī)主機(jī)和油封部件，第三類為向關(guān)聯(lián)方采購的螺桿式和活塞式空壓機(jī)部分零部件及加工服務(wù)。
報告期內(nèi)，公司向關(guān)聯(lián)方采購貨物占當(dāng)期營業(yè)成本的6%左右，其中2008年至2010年由開山控股代繳水電費(fèi)金額分別為1,498萬元、1,787萬元、3,785萬元，占當(dāng)期關(guān)聯(lián)采購金額的50%左右。
該關(guān)聯(lián)交易的必要性：公司2008年至2010年向開山控股采購水電費(fèi)，主要基于衢州供電局、衢州水業(yè)集團(tuán)的相關(guān)要求。報告期內(nèi)開山控股為包括公司在內(nèi)的開山工業(yè)園內(nèi)下屬企業(yè)代繳水電費(fèi)，公司具有單獨的水表和電表計量，代繳水電費(fèi)根據(jù)實際使用量按政府定價向開山控股結(jié)算。
公司2008年向開山進(jìn)出口采購主要為進(jìn)口螺桿主機(jī)和油封，公司2008年5月之前尚未實現(xiàn)螺桿主機(jī)的全譜系自制，仍需向德國GHH等國外螺桿主機(jī)制造商進(jìn)口部分型號的螺桿主機(jī)，公司在此階段尚未取得進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)，故主要通過有進(jìn)出口資質(zhì)的開山進(jìn)出口進(jìn)口螺桿主機(jī)。
公司具備全譜系螺桿主機(jī)自制能力后，即停止通過開山進(jìn)出口采購螺桿主機(jī)。
公司2008年至2010年向其他關(guān)聯(lián)方采購橡膠件、缸蓋閥板、氣缸等零部件及加工服務(wù)，主要基于以下因素：空壓機(jī)整機(jī)制造的零部件種類較多，公司集中精力和資源進(jìn)行螺桿主機(jī)的研發(fā)、生產(chǎn)以及工藝的改進(jìn)。
對于橡膠制品、活塞式空壓機(jī)氣缸及缸蓋閥板等部件，由于其通用性和可替代性強(qiáng)，技術(shù)含量較低，通過外部采購即可滿足生產(chǎn)需求。
2、關(guān)聯(lián)方銷售
2008年、2009年，公司向開山控股、浙江開山銷售貨物主要系空壓機(jī)整機(jī)及配件、壓力容器以及鑄件產(chǎn)品，2008年、2009年關(guān)聯(lián)銷售金額分別為16,239萬元、12,816萬元，2010年公司向浙江開山關(guān)聯(lián)銷售金額為5,116萬元。
該關(guān)聯(lián)交易的必要性：壓縮機(jī)屬于通用機(jī)械產(chǎn)品、廣泛應(yīng)用于各行業(yè)，開山控股的個別客戶采購時要求開山控股一并提供本公司的空氣壓縮機(jī)產(chǎn)品，為方便結(jié)算，開山控股向本公司采購空氣壓縮機(jī)后再與其他商品一起銷售給其客戶。
（二）提供或者接受勞務(wù)
【案例】巨龍管業(yè)貨物承運(yùn)
2009年5月5日，經(jīng)公司董事會決議批準(zhǔn)，2009年5月6日公司與巨龍物流簽訂《貨物運(yùn)輸承運(yùn)協(xié)議》，有效期自協(xié)議簽署之日起至2009年12月31日止，委托巨龍物流承運(yùn)公司產(chǎn)品，運(yùn)價按市場價格確定，2009年公司向巨龍物流支付運(yùn)費(fèi)270.62萬元。
該關(guān)聯(lián)交易的合理性和必要性：巨龍物流成立以前，本公司委托貨運(yùn)公司、個體司機(jī)運(yùn)輸產(chǎn)品，存在貨運(yùn)不及時、價格偏高的情形。巨龍物流成立以后，本公司通過巨龍物流的專業(yè)化運(yùn)作平臺，保證了公司部分產(chǎn)品的及時外運(yùn)。
（三）委托或受托銷售
【案例】新開普委托關(guān)聯(lián)方銷售產(chǎn)品
2008年度，公司曾向上海九普銷售智能卡系統(tǒng)軟件和卡片，本次關(guān)聯(lián)交易的形成原因是有上海地區(qū)的客戶要求以支票方式支付貨款，發(fā)行人為能及時兌現(xiàn)支票收取貨款，故通過上海九普向客戶銷售相關(guān)產(chǎn)品、收受支票并予以兌現(xiàn)。
本次關(guān)聯(lián)交易的價格與上海九普向客戶的銷售價格一致，定價合理、公允。本次關(guān)聯(lián)交易金額不大，占公司當(dāng)年營業(yè)收入的比例很低，且自2009年以后不再發(fā)生，對公司財務(wù)狀況及經(jīng)營成果影響很小。
（四）關(guān)聯(lián)雙方共同投資
【案例】捷順科技發(fā)行人實際控制人與發(fā)行人員工共同投資
聚力投資成立于2007年2月8日，法人代表為劉翠英，經(jīng)營范圍為興辦實業(yè)。聚力投資設(shè)立時注冊資本為50萬元，本公司的實際控制人劉翠英持有100%股份。
2007年6月，捷順科技的骨干員工對聚力投資進(jìn)行了增資，增資完成后，聚力投資的注冊資本變更為533萬元，劉翠英占該公司的股權(quán)比例降至51.03%；2008年4月至2009年12月期間，經(jīng)過多次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，劉翠英不再持有聚力投資的股權(quán)。
（五）提供資金（貸款或股權(quán)投資）
【案例】星星科技關(guān)聯(lián)方借款
2010年2月9日，星星有限為購買星星電子產(chǎn)業(yè)基地相關(guān)土地和房產(chǎn)，支付上述土地、房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓款預(yù)付款4,000萬元。在支付了購買廠房建筑物及相關(guān)土地所有權(quán)的款項后，2010年4月發(fā)行人出現(xiàn)了流動資金緊張的局面。
為了補(bǔ)充流動資金，保證公司的正常經(jīng)營，公司向徐州金地商都集團(tuán)有限公司借款人民幣1,000萬元。
公司與關(guān)聯(lián)方徐州金地商都集團(tuán)有限公司于2010年4月22日簽署《借款協(xié)議》，向其借款人民幣1,000萬元，借款期限為2010年4月22日至2010年5月22日，借款利息按月利息0.8%計算，如提前或延期還款，依據(jù)月利率按實際借款日數(shù)計算。
2010年5月28日、2010年6月12日公司分兩次向徐州金地商都集團(tuán)有限公司還清借款1,000萬元，并于2010年8月26日支付利息11.60萬元。
（六）擔(dān)保
【案例】常山藥業(yè)控股股東為發(fā)行人提供擔(dān)保
2010年9月20日，高xx、孫xx與某銀行簽訂《自然人權(quán)利質(zhì)押合同》和《自然人保證合同》，為公司與該行于同日簽訂的《流動資金借款合同》提供保證擔(dān)保，借款金額為5,000萬元，期限為2010年9月20日至2011年9月19日。
截至本招股書簽署之日，上述保證合同仍在履行之中。
（七）租賃
【案例】巨龍管業(yè)向關(guān)聯(lián)方租賃生產(chǎn)及辦公用房
本公司與巨龍鋼化玻璃分別于2006年11月20日、2007年6月26日、2008年2月28日、2009年5月31日簽訂《房屋租賃合同》，本公司分別將建筑面積為2,020平方米、2,401平方米、1,927平方米、2,064平方米的廠房出租給巨龍鋼化玻璃作為生產(chǎn)及辦公用房，年租金分別為18萬元、11.5248萬元、11.562萬元、12.38萬元，租賃期均為2011年11月30日止。
該關(guān)聯(lián)交易的合理性和必要性：本公司根據(jù)發(fā)展戰(zhàn)略和所處混凝土輸水管道行業(yè)的特點，為應(yīng)對訂單式生產(chǎn)的需要，規(guī)劃建設(shè)的產(chǎn)品堆場較多。
為提高資產(chǎn)利用效率，在不影響業(yè)務(wù)的前提下，將該部分未用的堆場出租以獲取收益。
（八）研究與開發(fā)項目、項目的轉(zhuǎn)讓
【案例】衛(wèi)寧軟件委托開發(fā)軟件
本公司對部分系統(tǒng)模塊采用委托開發(fā)方式進(jìn)行，主要是一些外延功能模塊提升或非核心部件的升級等，報告期主要委托上海蘭恒信息系統(tǒng)有限公司、上海復(fù)高計算機(jī)科技有限公司和上海中信信息發(fā)展股份有限公司進(jìn)行技術(shù)開發(fā)。
上述委托方均是獨立經(jīng)營的法人實體，公司與上述機(jī)構(gòu)進(jìn)行的各種交易系公司正常的業(yè)務(wù)合作，屬于正常的市場行為，價格合理公允，公司、公司主要股東及公司董事、監(jiān)事、高級管理人員等關(guān)聯(lián)方與上述機(jī)構(gòu)均不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。
公司擁有完整獨立的產(chǎn)供銷體系和研發(fā)體系，公司與上述機(jī)構(gòu)在業(yè)務(wù)和技術(shù)、財務(wù)、資產(chǎn)、人員、機(jī)構(gòu)等方面完全獨立。
（九）許可協(xié)議
【案例】星星科技商號使用許可
報告期內(nèi)，發(fā)行人存在使用關(guān)聯(lián)方星星集團(tuán)所擁有的“星星”商號（浙江省知名商號）的情形。為了規(guī)范公司經(jīng)營活動，避免潛在的法律糾紛，2010年8月1日，星星有限與星星集團(tuán)簽訂了《商號許可使用協(xié)議書》。
證監(jiān)會在《反饋意見》中要求發(fā)行人和律師對發(fā)行人無償使用“星星”商號的期限、到期后是否存在付費(fèi)使用該商號的風(fēng)險、實際生產(chǎn)的產(chǎn)品是否使用該商號予以核查和說明。
律師出具的《補(bǔ)充法律意見書》認(rèn)為：（1）發(fā)行人及其子公司在“星星”知名商號及商標(biāo)的有效期內(nèi)有權(quán)無償使用“星星”商號，在星星集團(tuán)依據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)及浙江省的相關(guān)規(guī)定對其“星星”知名商號進(jìn)行延續(xù)、對“星星”商標(biāo)進(jìn)行續(xù)展后，發(fā)行人及其子公司可長期無償使用“星星”商號，且不存在付費(fèi)使用的風(fēng)險。（2）發(fā)行人及其子公司僅在其公司名稱中使用“星星”商號，其實際生產(chǎn)的產(chǎn)品上不使用“星星”商標(biāo)。
（十）債務(wù)結(jié)算
【案例】中京電子代收貨款
2008—2009年，為利用香港發(fā)達(dá)的外資銀行資源，方便辦理銀行結(jié)算、客戶貨款催收等手續(xù)，公司部分出口業(yè)務(wù)貨款由香港中揚(yáng)代收后再轉(zhuǎn)回本公司，在代收貨款再轉(zhuǎn)回本公司過程中，香港中揚(yáng)不收取任何費(fèi)用。代收款項已全部轉(zhuǎn)回。
為減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，公司于2008年9月在香港設(shè)立全資子公司——中京香港，代替香港中揚(yáng)行使上述貨款代收轉(zhuǎn)回功能。截至2009年9月，中京香港完全承接本公司部分出口業(yè)務(wù)貨款代收轉(zhuǎn)回功能，徹底解決了上述關(guān)聯(lián)交易。
二、非關(guān)聯(lián)化的9個解決方案
（一）關(guān)聯(lián)企業(yè)解決方案
解決方案一：剝離
如果關(guān)聯(lián)企業(yè)的業(yè)務(wù)不屬于擬上市公司的主要業(yè)務(wù)，或者盈利能力不強(qiáng)，則可以將該企業(yè)或者該部分業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三方。
在具體操作此項業(yè)務(wù)是，一定要如下幾點：
注意調(diào)查受讓方與擬上市公司的實際控制人及其親屬之間的關(guān)系；
要確認(rèn)受讓方在人員、資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、財務(wù)等方面與擬上市公司不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。
要重點關(guān)注轉(zhuǎn)讓價格是否真實、公允、合理；
剝離給關(guān)聯(lián)方的，尤其要注意轉(zhuǎn)讓價格的公允、交易程序的合規(guī)，確保不存在損害發(fā)行人利益的情況。
2011年《保代培訓(xùn)》第二期：判斷相關(guān)業(yè)務(wù)是否應(yīng)納入或剝離出上市主體，不能僅考慮該業(yè)務(wù)的直接經(jīng)濟(jì)效益，要同時考慮到該業(yè)務(wù)對公司的間接效益，正常情況（已持續(xù)經(jīng)營）下不鼓勵資產(chǎn)剝離、分立，為梳理同業(yè)競爭及關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行的相關(guān)安排不能影響業(yè)績計算的合理性、連續(xù)性。
【案例】捷順科技剝離給獨立第三方
2005年度，捷順科技的實際控制人投資設(shè)立了盛健投資，擬利用該平臺進(jìn)行投資咨詢、房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)等與捷順科技主業(yè)不相關(guān)的業(yè)務(wù)。
盛健投資成立后，曾向貴州深黔進(jìn)行股權(quán)投資，從事投資業(yè)務(wù)；并購買了富國工業(yè)區(qū)第2棟等部分房產(chǎn)并租賃給本公司，從事房屋租賃業(yè)務(wù)。捷順科技上市之前，他們將盛健投資持有的貴州深黔股權(quán)進(jìn)行了轉(zhuǎn)讓。
【案例】光線傳媒剝離給關(guān)聯(lián)方
光線影業(yè)主要從事國產(chǎn)影片的制作和發(fā)行；明星報刊主要從事銷售期刊、報紙；夢飛行主要從事各類移動網(wǎng)增值業(yè)務(wù)。發(fā)行人實際控制人王先生將上述子公司剝離出上市主體，轉(zhuǎn)讓給其控股的光線控股。為確保上市主體的權(quán)益不受損害，轉(zhuǎn)讓時按照該類公司凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給控股股東，確保了上市主體權(quán)益。
解決方案二：轉(zhuǎn)讓
如果關(guān)聯(lián)企業(yè)由于擬上市公司持有其股權(quán)而成為關(guān)聯(lián)方，實際上擬上市公司與該關(guān)聯(lián)企業(yè)并無交易事項，則可以考慮將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給獨立第三方。
【案例】巨龍管業(yè)轉(zhuǎn)讓關(guān)聯(lián)方股權(quán)
2008年1月8日，公司實際控制人持有的紅旗巨龍建材45%股權(quán)。為了解決關(guān)聯(lián)問題，2009年4月，他將持有的紅旗巨龍建材45%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給獨立第三方，本公司不再持有紅旗巨龍建材股權(quán)，紅旗巨龍建材自2009年4月起不再為本公司關(guān)聯(lián)方。
解決方案三：并購
如果該關(guān)聯(lián)企業(yè)在擬上市公司的產(chǎn)—供—銷任意一個或幾個環(huán)節(jié)中扮演了重要角色，則可以考慮將該企業(yè)或該業(yè)務(wù)買過來作為擬上市企業(yè)的子公司或兄弟公司。購買時應(yīng)注意價格的公允性和稅收減免。
【案例】愛康科技收購銷售公司
張家港愛康是由本公司控股股東愛康商貿(mào)和愛康科技實際控制人于2008年8月12日合資成立的公司，主要向客戶提供非公司生產(chǎn)范圍內(nèi)的太陽能配件的銷售業(yè)務(wù)。
為了規(guī)范公司治理，避免同業(yè)競爭和減少關(guān)聯(lián)交易，2009年2月，決定將所持有的張家港愛康股權(quán)轉(zhuǎn)讓給擬上市公司—愛康科技公司。
2009年2月10日，簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，鄒承慧、愛康商貿(mào)以原始出資額作價向本公司出讓張家港愛康股權(quán)。同日，張家港愛康股東會通過決議，同意上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓，股東各自放棄優(yōu)先受讓權(quán)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，愛康科技公司成功并購了張家港愛康，以解決關(guān)聯(lián)交易問題。
解決方案四：合并
如果關(guān)聯(lián)企業(yè)的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、財務(wù)等與擬上市企業(yè)存在混同，則建議將該企業(yè)與擬上市企業(yè)合并，具體做法可以是吸收合并或者新設(shè)合并。
【案例】百潤股份發(fā)行人吸收合并關(guān)聯(lián)企業(yè)
2007年10月30日，經(jīng)有限公司股東會決議及百潤福德股東會決議同意，有限公司以換股方式吸收合并百潤福德，換股比例為1:1，即百潤福德原股東以其持有的百潤福德1,000萬元出資額換取有限公司新增的1,000萬元出資額。
合并后有限公司存續(xù)，百潤福德依法予以注銷，合并日為2008年3月31日。百潤福德原名上海麥克斯百潤香精香料有限公司，成立于2000年1月5日，主要生產(chǎn)乳化香精及其他香精，注冊資本1,000萬元。吸收合并時百潤福德的股東及出資比例與有限公司完全一致。
本次吸收合并前，有限公司與百潤福德的控股股東及實際控制人相同，且兩者的經(jīng)營范圍及業(yè)務(wù)也相近。為消除同業(yè)競爭、減少關(guān)聯(lián)交易，有限公司決定吸收合并百潤福德。
本次合并擴(kuò)大了有限公司的主營業(yè)務(wù)規(guī)模，提升了公司的整體競爭力。本次合并前后有限公司的實際控制人及股東結(jié)構(gòu)未發(fā)生變化，管理層亦未發(fā)生變化。
解決方案五：清算
如果關(guān)聯(lián)企業(yè)已經(jīng)停止經(jīng)營、未實際經(jīng)營或者其存在可能對擬上市企業(yè)上市產(chǎn)生障礙或不良影響，如：經(jīng)營不善、未通過年檢、曾受過行政處罰等等，則應(yīng)考慮將關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行清算、注銷。操作過程中，應(yīng)重點關(guān)注相應(yīng)資產(chǎn)與人員是否已清理完畢。
【案例】星星科技清算注銷經(jīng)營不善的關(guān)聯(lián)企業(yè)
（1）浙江星星再生資源利用有限公司的基本情況及其注銷
浙江星星再生資源利用有限公司（發(fā)行人關(guān)聯(lián)企業(yè)）成立于2008年5月16日，注冊資本為500萬元，其中星星集團(tuán)出資255萬元，占注冊資本的51%，張友順（實際控制人）出資245萬元，占注冊資本的49%。
由于前期對該項目考察不足，公司成立后，一直未開展主營業(yè)務(wù)。浙江星星再生資源利用有限公司于2010年3月1日召開股東會作出決議，同意注銷星星再生資源，并成立清算組，對星星再生資源進(jìn)行清算，并在臺州市工商行政管理局椒江分局辦理了注銷備案手續(xù)。
2010年3月2日，浙江星星再生資源利用有限公司在《臺州日報》上發(fā)布了注銷公告。2010年11月8日，浙江星星再生資源利用有限公司資源清算組作出了《浙江星星再生資源利用有限公司清算報告》；同日，浙江星星再生資源利用有限公司股東會作出決議，全體股東一致同意確認(rèn)星星再生資源清算組所提交的《浙江星星再生資源利用有限公司清算報告》并同意根據(jù)該清算報告內(nèi)容辦理后續(xù)事宜。
2010年5月17日，臺州市國家稅務(wù)局椒江稅務(wù)分局出具了《稅務(wù)事項通知書》（臺椒國通【2010】54436號），核準(zhǔn)星星再生資源辦理稅務(wù)注銷登記手續(xù)。根據(jù)臺州市工商行政管理局椒江分局2010年11月17日出具的《企業(yè)（機(jī)構(gòu)）核準(zhǔn)注銷登記通知書》，浙江星星再生資源利用有限公司于2010年11月15日經(jīng)該局核準(zhǔn)注銷登記。
（二）關(guān)聯(lián)交易重點關(guān)注經(jīng)常性的關(guān)聯(lián)交易是否影響資產(chǎn)的完整性。
如果擬上市企業(yè)對某筆關(guān)聯(lián)交易存在重大依賴，影響到資產(chǎn)的完整性，則應(yīng)當(dāng)對該筆關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行處理，具體處理方法可以有以下幾種：
解決方案六：
如果關(guān)聯(lián)交易的對象是設(shè)備、生產(chǎn)廠房所有權(quán)、土地使用權(quán)、專利、商標(biāo)等資產(chǎn)類交易，影響到擬上市企業(yè)資產(chǎn)完整性的，則最好將該資產(chǎn)納入上市主體，轉(zhuǎn)讓至發(fā)行人名下。個別辦公性用房可以向獨立第三方租賃。
【案例】星星科技向關(guān)聯(lián)方購買經(jīng)營性資產(chǎn)
星星電子產(chǎn)業(yè)基地A2、A3、A4號樓均位于星星電子產(chǎn)業(yè)基地內(nèi)，一直被發(fā)行人租賃用作經(jīng)營場所。隨著公司業(yè)務(wù)規(guī)模、資產(chǎn)規(guī)模的擴(kuò)大，為了提高公司資產(chǎn)的獨立性，降低租賃廠房所帶來的經(jīng)營風(fēng)險，保證公司生產(chǎn)經(jīng)營的持續(xù)性，2010年公司與星星置業(yè)簽署協(xié)議，受讓上述建筑物及相關(guān)土地所有權(quán)。上述房產(chǎn)購入后的用途與租賃期間用途相同，仍用于發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營。
解決方案七：
對于不涉及資產(chǎn)的關(guān)聯(lián)交易，例如采購或者銷售環(huán)節(jié)的關(guān)聯(lián)交易，可以通過出售關(guān)聯(lián)公司或者重新尋找作為獨立第三方的供應(yīng)商等方法進(jìn)行非關(guān)聯(lián)化；
【案例】初靈信息將零部件供應(yīng)商轉(zhuǎn)讓給獨立第三方
科爾惠系由洪愛金（實際控制人）和羅權(quán)（獨立第三方）于2005年9月7日共同以貨幣方式出資設(shè)立。2009年6月，洪愛金將其持有的科爾惠65%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其舅舅管長周。
2010年3月，管長周將其持有的科爾惠65%的股權(quán)以每股1.05元的價格全部轉(zhuǎn)讓給羅權(quán)。本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓以科爾惠截至2009年底經(jīng)審計的凈資產(chǎn)為定價依據(jù)。
世宸機(jī)械系由洪愛金和曾堯（獨立第三方）于2006年12月28日共同以貨幣方式出資設(shè)立，2009年6月，洪愛金將其持有的世宸機(jī)械50%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其舅舅管長周、10%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其堂兄洪愛榮。
2010年3月，洪愛榮、管長周將其持有的世宸機(jī)械合計60%的股權(quán)以每股1.59元的價格全部轉(zhuǎn)讓給曾堯，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓以世宸機(jī)械截至2009年底經(jīng)審計的凈資產(chǎn)作為定價依據(jù)。
自成立以來，科爾惠一直從事電源模塊的生產(chǎn)，世宸機(jī)械一直從事機(jī)械面板的生產(chǎn)?？茽柣菖c世宸機(jī)械一直為發(fā)行人提供相應(yīng)的產(chǎn)品，其產(chǎn)品為發(fā)行人生產(chǎn)的信息接入產(chǎn)品的配件。
科爾惠、世宸機(jī)械屬于傳統(tǒng)制造型企業(yè)，其業(yè)務(wù)類型、人員素質(zhì)、管理風(fēng)格等與發(fā)行人高科技企業(yè)的基調(diào)不符。實際控制人洪愛金從未實際參與過這兩家企業(yè)的管理，如將其納入體內(nèi)，增加了管理難度，也不利于調(diào)動實際參與管理的合作方的積極性。
公司對其人員、業(yè)務(wù)的整合管理必然會耗費(fèi)很大的人力、物力、財力，且整合后其是否可以發(fā)揮預(yù)期效用具有較大不確定性；同時，公司向這兩家公司采購，主要系在業(yè)務(wù)開展初期，配件采購量小且多需要反復(fù)修改、試制，對外采購不能保證交貨期和產(chǎn)品質(zhì)量。
隨著公司相應(yīng)產(chǎn)品的技術(shù)、經(jīng)驗不斷成熟，產(chǎn)品配套市場逐漸完善，公司對科爾惠、世宸機(jī)械產(chǎn)品依賴性降低，公司該類電源模塊和機(jī)械面板的采購業(yè)務(wù)逐步向其他更優(yōu)供應(yīng)商轉(zhuǎn)移。集中力量發(fā)展主營業(yè)務(wù)，符合發(fā)行人長期的利益。
為了保證股權(quán)轉(zhuǎn)讓的順利進(jìn)行，不因大股東的變化而引起對發(fā)行人供應(yīng)方面的不良影響，發(fā)行人實際控制人洪愛金采取了逐步退出的方式，即先將其持有的科爾惠和世宸機(jī)械的股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)聯(lián)方，待運(yùn)作一段時間后再由關(guān)聯(lián)方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給科爾惠和世宸機(jī)械的合作方。（值得參考）
解決方案八：
證監(jiān)會規(guī)定：董、監(jiān)、高及其親戚不能與發(fā)行人共同投資同一家公司。因此，如果存在此類共同投資的關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)將其投資權(quán)益轉(zhuǎn)讓出去。
【案例】捷順科技實際控制人與高管共同投資聚力投資，經(jīng)營范圍為興辦實業(yè)。2008年4月至2009年12月期間，經(jīng)過多次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，捷順科技的實際控制人將其擁有的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓出去，不再持有聚力投資的股權(quán)。
解決方案九：
擬上市公司在前期發(fā)展的很長一段時間中，普遍存在同一控制人名下企業(yè)之間相互資金拆借和抵押擔(dān)保的情況。在進(jìn)入報告期之后，此類關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)停止。
首先，自然人賬戶（尤其是實際控制人及其關(guān)系密切的自然人賬戶）和企業(yè)賬戶必須嚴(yán)格分開，不得相互借貸；其次，應(yīng)建立關(guān)聯(lián)交易管理制度，規(guī)范相關(guān)資金拆借等關(guān)聯(lián)交易；第三，要求實際控制人承諾不再拆借、占用公司資金。對于已經(jīng)存在的資金拆借，需要調(diào)查是否約定資金占用費(fèi)或者利息，該關(guān)聯(lián)交易是否損害發(fā)行人利益。
【案例】星星科技報告期內(nèi)資金拆借
1、資金拆借情況
報告期內(nèi)，2008年、2009年公司與星星集團(tuán)之間存在資金拆借的情況。星星集團(tuán)向發(fā)行人拆借資金的主要原因是2008年、2009年上半年，受全球金融危機(jī)的影響，星星集團(tuán)的家電產(chǎn)品銷售額減少，銷售回款期延長，出現(xiàn)了流動資金周轉(zhuǎn)困難的情況，因此向發(fā)行人拆借資金，用于購買原材料、歸還銀行貸款等經(jīng)營性資金需求。報告期內(nèi)，發(fā)行人曾兩次向星星集團(tuán)拆借資金。
2008年11月30日，發(fā)行人向星星集團(tuán)拆借資金1,555萬元，借款期限33天，用于歸還即將到期的銀行貸款。2009年5月25日，發(fā)行人向星星集團(tuán)拆借2,955萬元，借款期限約4個月，主要是由于發(fā)行人業(yè)務(wù)發(fā)展迅速，公司向星星集團(tuán)借款用于支付機(jī)器設(shè)備、原材料的購置款。
2008年，公司按照年利率7.30%，收取星星集團(tuán)有限公司資金拆借利息收入304.25萬元。上述利率水平參照2008年中國人民銀行公布的一年期貸款基準(zhǔn)利率確定。
2009年，公司向星星集團(tuán)借入一筆2,955萬元的借款，期限約為4個月，而當(dāng)年公司也向星星集團(tuán)拆出了6筆資金，期限均在7天以內(nèi)。
2009年我國一年期貸款基準(zhǔn)利率為5.31%，根據(jù)上述利率水平，2009年公司應(yīng)向集團(tuán)收取利息24.38萬元，應(yīng)向集團(tuán)支付利息52.02萬元，合計應(yīng)向集團(tuán)支付利息27.64萬元。由于上述資金拆借所涉及的凈利息金額較小，因此雙方均未互相收取利息。該事項對公司經(jīng)營成果影響較小，未損害公司利益。
2、對資金拆借的規(guī)范
2009年10月以來，本公司與星星集團(tuán)均認(rèn)識到資金拆借屬于不規(guī)范行為，并認(rèn)識到公司規(guī)范獨立運(yùn)作的重要性和必要性，雙方即中止了關(guān)聯(lián)資金拆借，并開始對關(guān)聯(lián)方資金往來進(jìn)行清理。為避免發(fā)生關(guān)聯(lián)方資金占用情況，發(fā)行人采取了以下措施：
①2009年12月，公司制訂了《浙江星星光電薄膜科技有限公司企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)—資金管理辦法》，該制度規(guī)定:公司在與控股股東及其實際控制人、關(guān)聯(lián)方發(fā)生經(jīng)營性業(yè)務(wù)和資金往來時，應(yīng)嚴(yán)格監(jiān)控資金流向，防止資金被占用。
公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用：（1）有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；（2）通過銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款；（3）委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動；（4）為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實交易背景的商業(yè)承兌匯票；（5）代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)?？毓晒蓶|應(yīng)嚴(yán)格依法行使出資人的權(quán)利，控股股東不得利用關(guān)聯(lián)交易、利潤分配、資產(chǎn)重組、對外投資、資金占用、借款擔(dān)保等方式損害公司和其他股東的合法權(quán)益，不得利用其控制地位損害公司和其他股東的利益。
2010年11月，發(fā)行人第一屆董事會第二次會議審議通過了《募集資金管理制度》，該制度規(guī)定：公司募集資金應(yīng)存放于董事會決定的專戶集中管理，實際募集資金凈額超過計劃募集資金金額的也應(yīng)存放于募集資金專戶管理；公司應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行申請文件中承諾的募集資金投資計劃使用募集資金；
公司應(yīng)當(dāng)確保募集資金使用的真實性和公允性，防止募集資金被關(guān)聯(lián)人占用或挪用，并采取有效措施避免關(guān)聯(lián)人利用募集資金投資項目獲取不正當(dāng)利益等。上述條款從制度上保證了未來發(fā)行人募集資金不被關(guān)聯(lián)人占用或挪用。
②2009年12月，國科瑞華、中金資本作為機(jī)構(gòu)投資者進(jìn)入本公司，對公司的資金管理、關(guān)聯(lián)交易等方面提出了規(guī)范性要求。
2009年12月以來，本公司未再發(fā)生以各種有償或無償形式為關(guān)聯(lián)方提供拆借資金的情形。
③為對關(guān)聯(lián)方資金往來作出規(guī)范，本公司實際控制人葉仙玉先生作出如下承諾：“本人不利用星星科技的控股股東及實際控制人的地位直接或通過本人控制的其他企業(yè)以借款、代償債務(wù)、代墊款項或者其他方式占用星星科技資金。若因星星科技與本人控制的其他企業(yè)之間的資金往來致使星星科技遭受任何責(zé)任或處罰，或因此給星星科技造成任何損失的，均由本人承擔(dān)全部責(zé)任。”
三、常見的幾種規(guī)避關(guān)聯(lián)交易的手法
（一）一些非正常的關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化形式
1、分解交易
為了規(guī)避關(guān)聯(lián)交易，人為地找一個過橋公司，擬上市公司將與關(guān)聯(lián)方之間的交易通過一個或幾個非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)換為若干筆非關(guān)聯(lián)的業(yè)務(wù)。如公司將資產(chǎn)高價賣給非關(guān)聯(lián)方，再由關(guān)聯(lián)方協(xié)議用同樣的高價向非關(guān)聯(lián)方贖回或給與非關(guān)聯(lián)方補(bǔ)償。這樣的交易表面看是非關(guān)聯(lián)化，實際上為虛增利潤，是必須杜絕的。
這種方式由于簡單，可操作性強(qiáng)，現(xiàn)實中被頻繁使用。律師在盡職調(diào)查時應(yīng)當(dāng)注意。
2、隱匿關(guān)聯(lián)關(guān)系
有的公司在重組過程中，將交易時機(jī)選擇在成為關(guān)聯(lián)方之前，與關(guān)聯(lián)方發(fā)生現(xiàn)時非關(guān)聯(lián)方交易，按非公允價格交易；交易事項完成后才正式加盟成為關(guān)聯(lián)方。
因為交易時還不是法律意義上的關(guān)聯(lián)方，可以名正方言順地避開對于關(guān)聯(lián)方交易的監(jiān)管。也可以通過多重參股間接控制上市公司，使兩者關(guān)系非關(guān)聯(lián)化。
個人認(rèn)為，這種隱匿的關(guān)聯(lián)關(guān)系安排不一定都會產(chǎn)生損害發(fā)行人利益的風(fēng)險，應(yīng)該在個案中理性分析。通過審查交易各方權(quán)利義務(wù)安排、資產(chǎn)歸屬等判斷該交易是否損害發(fā)行人利益或存在損害風(fēng)險，不留下將來利益輸送的管道。
3、解除關(guān)聯(lián)關(guān)系
關(guān)聯(lián)企業(yè)中的一方利用轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)或中止受讓相關(guān)股份等方式，使其之間達(dá)不到關(guān)聯(lián)方認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)，將關(guān)聯(lián)方關(guān)系轉(zhuǎn)為非關(guān)聯(lián)關(guān)系，相應(yīng)交易不再屬于關(guān)聯(lián)交易，此后發(fā)生的交易便視為一般業(yè)務(wù)進(jìn)行處理。按實質(zhì)上屬于法律上放棄關(guān)聯(lián)方，但行政命令上存在關(guān)鍵管理人或形式上看不再是關(guān)聯(lián)方，但仍具有一定實質(zhì)意義的關(guān)聯(lián)。在以后一段時間內(nèi)仍能對相互間的交易發(fā)揮影響，需要時雙方可能再次恢復(fù)關(guān)聯(lián)關(guān)系。
這種實質(zhì)上的關(guān)聯(lián)實際上很難查清楚，因而很多時候律師的工作仍然要依賴企業(yè)的坦白意愿。在無法核實或者拿不準(zhǔn)的情況下，一方面要求企業(yè)建立完善的內(nèi)控及關(guān)聯(lián)交易、對外擔(dān)保管理制度，另一方面可以要求發(fā)行人及其實際控制人、高管出具承諾。
4、隱蔽的非關(guān)聯(lián)方利益輸送
由于擬上市企業(yè)對于重大關(guān)聯(lián)交易負(fù)有詳細(xì)披露的義務(wù)，因此有企業(yè)開始進(jìn)行隱蔽的、灰色的非關(guān)聯(lián)方交易以規(guī)避披露義務(wù)，進(jìn)而實現(xiàn)操縱利潤。
此類較為隱蔽的利益輸送手法主要有：員工減薪、供應(yīng)商減價供應(yīng)、經(jīng)銷商加價提貨甚至囤貨，PE股東通過皮包公司為擬上市公司報銷費(fèi)用或虛增收入、地方政府通過減稅或增加補(bǔ)貼收入等形式。
在實際操作中，企業(yè)會向員工和供應(yīng)商等關(guān)聯(lián)利益方做出承諾，即實現(xiàn)上市后進(jìn)行利益補(bǔ)償，然后雙方達(dá)成默契從而進(jìn)行隱蔽的利益輸送。
（二）關(guān)于非貨幣資產(chǎn)“公允價值”的認(rèn)定
律師在IPO實務(wù)中，交易價格是調(diào)查關(guān)聯(lián)交易最重要的考慮因素。該關(guān)聯(lián)交易是否公允、合理，是否損害發(fā)行人利益，都需要從交易價格方面衡量，而公允價值則是大部分交易資產(chǎn)的定價標(biāo)準(zhǔn)。尤其是非貨幣資產(chǎn)的公允價值，其確定受市場的影響，在不同的交易中會計操作也有不同。
非貨幣性資產(chǎn)公允價值的確定原則是：如果該資產(chǎn)存在活躍市場，則該資產(chǎn)的市場價值為其公允價值；如果該資產(chǎn)不能活躍市場，但與該資產(chǎn)類似的資產(chǎn)存在活躍市場，則該資產(chǎn)的公允價值應(yīng)比照相關(guān)類似資產(chǎn)的市價確定；
如果該資產(chǎn)和與該資產(chǎn)類似的資產(chǎn)均不存在活躍市場，則該資產(chǎn)的公允價值可按其所能產(chǎn)生的未來現(xiàn)金流量以適當(dāng)?shù)恼郜F(xiàn)率貼現(xiàn)計算的現(xiàn)值確定。
具體地說，公允價值可按以下方法確定：
（1）有價證券，按現(xiàn)行市價確定；
（2）非有價證券，應(yīng)根據(jù)同類企業(yè)類似證券的市盈率、股利率及其預(yù)期增長率等因素估計確定；
（3）存貨，按其形態(tài)分別確定：產(chǎn)成品和商品，按其售價減去處置費(fèi)用和合理利潤后的余額確定；在產(chǎn)品，按其產(chǎn)成品的售價減去至完工時尚需發(fā)生的成本、處置費(fèi)用和合理利潤后的余額確定；原材料，按現(xiàn)行重置成本確定；
（4）固定資產(chǎn)，區(qū)分不同情況確定：使用的固定資產(chǎn)，按現(xiàn)行重置成本確定；暫時使用的固定資產(chǎn)，按具有類似生產(chǎn)能力的固定資產(chǎn)的現(xiàn)行重量成本與可變現(xiàn)凈值二者孰低確定；為出售而持有的固定資產(chǎn)，按可變現(xiàn)凈值確定；
（5）專利權(quán)、商標(biāo)等無形資產(chǎn)，按評估價值確定。
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