2017-12-29 00:00:00 來(lái)源： 點(diǎn)擊：2733 喜歡：0
在股權(quán)設(shè)計(jì)實(shí)務(wù)中，經(jīng)常會(huì)有“股權(quán)九條生命線”的說(shuō)法，對(duì)于未經(jīng)過(guò)系統(tǒng)學(xué)習(xí)公司法的企業(yè)家們，都會(huì)覺(jué)得“不明覺(jué)厲”，爭(zhēng)相學(xué)習(xí)。但并不知道這些生命線對(duì)于有限公司與股份有限公司，上市公司與掛牌公司、普通公司未作區(qū)別，不能區(qū)別情況，以至于曲解。
本文即給大家做一下絕對(duì)控制線、相對(duì)控制線、安全控制線的詳細(xì)注解，讓大家知其然，也知其所以然。
一、絕對(duì)控制線——67%
【釋義】一些重大事項(xiàng)的如公司的股本變化，關(guān)于公司的增減資，修改公司章程/分立、合并、變更主營(yíng)項(xiàng)目等重大決策，需要2/3以上票數(shù)支持的。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國(guó)公司法》
第四十三條第二款 股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。
第一百零三條第二款但書(shū) 股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。
【律師提示】
1、絕對(duì)控制既適用于有限責(zé)任公司的股東會(huì)，也適用于股份有限公司的股東大會(huì)，二者相比較而言，股東大會(huì)要求的是出席會(huì)議的三分之二以上表決權(quán)通過(guò)，并不要求股份有限公司的股東一定要占比三分之二以上。
2、三分之二含本數(shù)，也就是說(shuō)，絕對(duì)控制線為67%不確切，三分之二以上也可以是66.7%、66.67%等。
3、《公司法》第四十二條有但書(shū)陷阱，即公司章程可以約定股東會(huì)是否按照出資比例行使表決權(quán)。如果約定為否，67%的絕對(duì)控制線也就失去了相應(yīng)的意義。
二、相對(duì)控制線——51%
【釋義】一些簡(jiǎn)單事項(xiàng)的決策、聘請(qǐng)獨(dú)立董事，選舉董事、董事長(zhǎng)、聘請(qǐng)審議機(jī)構(gòu)，聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所，聘請(qǐng)/解聘總經(jīng)理。如果公司要上市、經(jīng)過(guò)2-3次稀釋后，還可以控制公司。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國(guó)公司法》
第一百零三條第二款前半段 股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。
【律師提示】
1、公司法僅有股份有限公司中的過(guò)半數(shù)表決條款。換言之，對(duì)于有限責(zé)任公司而言，公司法并未明確規(guī)定股東會(huì)普通決議的程序，而是讓股東們自行通過(guò)章程確定。
2、有限責(zé)任公司在自由約定時(shí)務(wù)必把握好“過(guò)半數(shù)”與“半數(shù)以上”、“二分之一以上”的區(qū)別，過(guò)半數(shù)不包含50%，而后兩者包含50%。章程中必須避免出現(xiàn)“半數(shù)以上”、“二分之一以上”的約定，否則可能造成出現(xiàn)股東會(huì)決議矛盾。
3、同時(shí)，自由約定時(shí)還需明確說(shuō)明是“股東人數(shù)過(guò)半數(shù)”還是“股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)”，兩種不同的局面也不需過(guò)多解釋。
三、安全控制線——34%
【釋義】股東持股量在1/3以上，而且沒(méi)有其股東的股份與他沖突，叫否決性控股，具有一票否決權(quán)。
【法律依據(jù)】同“絕對(duì)控制線”法律依據(jù)。
【律師提示】
1、與絕對(duì)控制線相對(duì)，三分之二以上表決權(quán)通過(guò)關(guān)于公司生死存亡的事宜，那么如果其中一個(gè)股東持有超過(guò)三分之一的股權(quán)，那么另一方就無(wú)法達(dá)到三分之二以上表決權(quán)，那么那些生死存亡的事宜就無(wú)法通過(guò)，這樣就控制了生命線，因而表述為安全控制權(quán)。
2、但是，所謂一票否決只是相對(duì)于生死存亡的事宜，對(duì)其他僅需過(guò)半數(shù)以上通過(guò)的事宜，無(wú)法否決。
3、同理，33.4%、33.34%等均可作為“安全控制線”。
四、上市公司要約收購(gòu)線——30%
【釋義】通過(guò)證券交易所的證券交易，收購(gòu)人持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行，發(fā)出全面要約或者部分要約。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國(guó)證券法》
第八十八條第一款 通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之三十時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購(gòu)上市公司全部或者部分股份的要約。
【律師提示】
1、很顯然，本條線適用于特定條件下的上市公司股權(quán)收購(gòu)，不適用于有限責(zé)任公司和未上市的股份有限公司。
2、收購(gòu)上市公司有協(xié)議收購(gòu)和要約收購(gòu)兩種方式，后者更加市場(chǎng)化。與協(xié)議收購(gòu)相比，要約收購(gòu)要經(jīng)過(guò)較多的環(huán)節(jié)，操作程序比較繁雜，收購(gòu)方的收購(gòu)成本較高。
3、收購(gòu)要約的期限屆滿，收購(gòu)人持有的被收購(gòu)上市公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的百分之七十五以上的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止上市。
五、重大同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)警示線——20%
【法律依據(jù)】無(wú)！
【律師提示】
1、本條線沒(méi)有任何法律依據(jù)，現(xiàn)實(shí)意義不大。
2、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)是指上市公司所從事的業(yè)務(wù)與其控股股東或?qū)嶋H控制人或控股股東所控制的其他企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)相同或近似，雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。
2、我國(guó)學(xué)者一般認(rèn)為，關(guān)聯(lián)企業(yè)特指一個(gè)股份公司通過(guò)20%以上股權(quán)關(guān)系或重大債權(quán)關(guān)系所能控制或者對(duì)其經(jīng)營(yíng)決策施加重大影響的任何企業(yè)，是以會(huì)出現(xiàn)20%是重大同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)警示線的說(shuō)法。
六、臨時(shí)會(huì)議權(quán)——10%
【釋義】可提出質(zhì)詢/調(diào)查/起訴/清算/解散公司。
【法律依據(jù)】
《中華人民共和國(guó)公司法》
第三十九條第二款后半段 代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。
第四十條第三款 董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。
第一百條第三項(xiàng) 股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開(kāi)一次年會(huì)。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)：（三）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)。
第一百一十條第二款前半段 代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。
《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》
第一條第一款 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十二條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理。
【律師提示】
1、第三十九、四十條適用于有限責(zé)任公司，代表十分之一表決權(quán)以上的股東可以提議召開(kāi)股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議，在董事和監(jiān)事均不履行召集股東會(huì)職責(zé)之時(shí)可以自行召集和主持。同理，如果有限責(zé)任公司未約定按出資比例行使表決權(quán)，10%的臨時(shí)會(huì)議權(quán)線根本沒(méi)有意義。
2、第一百、一百一十條適用于股份有限公司，正因?yàn)楣煞莨咎貏e的性質(zhì)，10%的臨時(shí)會(huì)議權(quán)線帶有強(qiáng)制性。也就是說(shuō)，持有10%以上股份的股東可以請(qǐng)求召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)，提議召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。
3、公司法司法解釋二第一條適用于所有類型的公司，即在公司僵局的情況下10%以上表決權(quán)股東的訴訟解散權(quán)。
七、重大股權(quán)變動(dòng)警示線——5%
【釋義】證券法規(guī)定達(dá)到5%及以上，需披露權(quán)益變動(dòng)書(shū)。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國(guó)證券法》
第六十七條第一款、第二款第八項(xiàng) 發(fā)生可能對(duì)上市公司股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時(shí)，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)送臨時(shí)報(bào)告，并予公告，說(shuō)明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。
下列情況為前款所稱重大事件：（八）持有公司百分之五以上股份的股東或者實(shí)際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化。
第七十四條第二項(xiàng) 證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括：（二）持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，公司的實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。
第八十六條 通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之五時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書(shū)面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之五后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后二日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
【律師提示】本條線僅適用于上市公司。從規(guī)則角度看，持股低于5%至少有兩個(gè)好處，一是沒(méi)有鎖定期的約束，二是不需拋頭露面，減持也不用披露。
八、臨時(shí)提案權(quán)——3%
【釋義】單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)10日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交召集人。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國(guó)公司法》
第一百零二條第二款 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)十日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。
【律師提示】本條線僅適用于股份有限公司，有限責(zé)任公司由于其具備的人合性，沒(méi)有此類繁雜的程序性規(guī)定。
九、代位訴訟權(quán)——1%
【釋義】亦稱派生訴訟權(quán)，可以間接的調(diào)查和起訴權(quán)（提起監(jiān)事會(huì)或董事會(huì)調(diào)查）。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國(guó)公司法》
第一百五十一條 董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之 一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。
監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
【律師提示】
1、本條線適用于股份有限公司的股東，同時(shí)還必須滿足持股180日這一條件。有限責(zé)任公司沒(méi)有持股時(shí)間和持股比例的限制。
2、代為訴訟權(quán)發(fā)生的前提，通俗來(lái)講，要么是董事、高管違法違章?lián)p害公司利益，要么是監(jiān)事違法違章?lián)p害公司利益，如果都有問(wèn)題，股東則可以直接以自己的名義“代公司的位”直接向法院提起訴訟。
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